?攻略：如何使用“表情包”不侵權(quán)
來源：運(yùn)營拍檔（ID：dryypd）
作者：掃地大媽
已獲授權(quán)，轉(zhuǎn)載請聯(lián)系原作者
跟朋友聊天可以不寫一個(gè)字，但是不能沒有表情包。推文可以不寫一個(gè)字，但是不能沒有表情包。
比如，隨便來幾個(gè)表情包就可以描寫運(yùn)營君的日常：
這行文是不是特別流暢？畫面組接是不是特別清奇？中心思想是不是特別明確？是不是特別發(fā)人深??！
最最發(fā)人深省的是，以上每幅圖片，都可能輕松干碎運(yùn)營君的十年夢想。（注：十年夢想，攢十年的錢跟凡凡黃金海岸七日游）
先隨便展示幾個(gè)近兩年發(fā)生的關(guān)于表情包的官司吧：
9月19日，微信公眾號“姜茶茶”發(fā)文《去年用葛優(yōu)躺表情包的品牌公眾號，今年全被告了……》，展示網(wǎng)友講述侵權(quán)經(jīng)歷的投稿：
其實(shí)，自從“表情包”火了之后，這類的官司隔三差五就要搞一搞，那么，一大串問題來了：
用這樣的表情包到底犯什么法？
簡單來說，最容易觸碰到的法律風(fēng)險(xiǎn)就是涉嫌侵犯他人“肖像權(quán)”和“著作權(quán)”（即“版權(quán)”），前者來自《中華人民共和國民法通則》，后者來自《中華人民共和國著作權(quán)法》，請注意，“法”啊，強(qiáng)制執(zhí)行，有其嚴(yán)肅性，需要承擔(dān)的后果往往會比較嚴(yán)重。
比如，上面那個(gè)“用表情包寫運(yùn)營君日?！钡睦?，使用卡通片的，涉嫌侵犯著作權(quán)，后面三圖則涉嫌同時(shí)侵犯公民肖像權(quán)、影視作品著作權(quán)。所以，如果濫用爾康表情包，一方面涉嫌侵犯演員周杰的肖像權(quán)，一方面涉嫌侵犯電視劇《還珠格格》的著作權(quán)。
那么問題又來了，不管是明星、動漫、影視劇的表情包，網(wǎng)絡(luò)上那么多人在用，被追究責(zé)任的比較有限，是打官司打不過來么？還是，某些明星特別愛搞事？
不追責(zé)不等于沒侵權(quán)
的確，我們一方面可以看到有些明星、劇組在打“表情包”官司，另一方面，也有些明星似乎對此毫不介意，不但主動聯(lián)合制作單位制作表情包，開發(fā)新的收益，甚至慫恿大家使用添加了自行演繹、另類解讀的表情包。
比如張學(xué)友曾在接受采訪時(shí)表示歡迎影迷用他的表情包。
張學(xué)友在電影宣傳活動里抱著自己的表情包公仔，表示被影迷用這種方式記住也很好。
再如黃子韜，有關(guān)他的表情包豐富到分成兩個(gè)陣營互相斗圖都可以100屏不重樣，雖然畫質(zhì)渣、配字垮，但他本人對這些表情包也很感興趣，在接受采訪時(shí)曾說過，自己也會保存一些。這樣的態(tài)度，讓粉絲好感大增，進(jìn)而對那些“玩不開”的明星很有看法。
實(shí)際上，人家有權(quán)維護(hù)自己的合法利益，明星“介意”表情包的存在，于情于理都沒什么可指摘的。至于有些“涉包”明星和影視劇的主創(chuàng)單位沒有訴諸法律，也并不等于使用表情包的人沒有侵權(quán)行為。不追究的原因有很多，有的是因?yàn)榫S權(quán)成本高，有的是認(rèn)為“畢竟在某種程度上也起到了宣傳效果”，還有的是因?yàn)榍謾?quán)的取證和判定有為難之處，操作不便等等。
這就要提到一個(gè)關(guān)于是否侵犯肖像權(quán)、著作權(quán)的一個(gè)頗具爭議的問題了。
合理使用與法定許可
關(guān)鍵的知識點(diǎn)來了哈。
用明星、影視劇作品做“表情包”不一定都是侵權(quán)行為。驚不驚喜？這就需要我們掌握啥叫“合理使用”與“法定許可”。
根據(jù)著作權(quán)法第十條，作者依法享有發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)、改編權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)等?；旧希醋置嬉馑祭斫獾脑挘灰砬榘杏忻餍?、版權(quán)作品的元素就不該使用。而我們在網(wǎng)絡(luò)里用的“表情包”有不少是對原作品的化用、創(chuàng)意改編，有法律界人士認(rèn)為，這屬于演繹作品（包括對明星名人肖像和版權(quán)作品的演繹）。
根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)，演繹作品只要不侵害原作品的形象和利益，且注明來源或主動給原作者署名，并不構(gòu)成侵權(quán)，是可以在未經(jīng)原作者同意、不付報(bào)酬的情況下使用的。開不開心？
從常識來講，想使用明星肖像或版權(quán)作品需要得到相應(yīng)的許可或授權(quán)，而這種許可在法律上又分為“明示許可”和“默示許可”。前者大家都懂的，就是有肖像權(quán)人書面正式授權(quán)或通過正常程序支付費(fèi)用，而“默示許可”就不太好判斷了。
默示通常是指肖像權(quán)人雖未明確表示，但是可以根據(jù)事實(shí)推斷其默示允許他人使用其肖像。比如，像姚明表情包、傅園慧表情包（“肖像權(quán)”包括照片和畫像）這樣的在網(wǎng)絡(luò)上被頻繁使用、廣泛流傳的，并沒有被肖像權(quán)人追責(zé)，可視為肖像權(quán)人“默許”。當(dāng)然，這種“默示許可”是有條件的，也不是永久的，一旦表情包的使用行為損害肖像權(quán)人、版權(quán)人的利益，肖像權(quán)人、版權(quán)人隨時(shí)可以追責(zé)。
那么問題又來了，什么樣的行為算“損害利益”呢？
非營利目的也不能隨便用
其實(shí)，隨著這幾年明星名人打表情包官司的事例越來越多，相關(guān)的法律常識也在普及中，但是大媽不得不說啊，有些小編還是圖樣圖森破了，在解讀法律條文之前，自己并沒有吃透，比如這段：
我國民法通則第100條規(guī)定:公民享有肖像權(quán)，未經(jīng)本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像。這一條款有一個(gè)前提，那就是以營利為目的。如果不以營利為目的，自然不在話下。
先是引用法條，接著解釋并強(qiáng)調(diào)關(guān)鍵描述，看似有理有據(jù)，但是這段話容易讓人誤會，只要不是做商業(yè)活動，不以營利為目的，帶明星肖像的表情包就可以隨便用，這樣理解是錯(cuò)誤的啊！畢竟，法條不只這一句。比如民法通則的這條：
第一百二十條 公民的姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)受到侵害的，有權(quán)要求停止侵害，恢復(fù)名譽(yù)，消除影響，賠禮道歉，并可以要求賠償損失。
用大白話說就是，你在明星表情包上配字“這是垃圾”，或者你把明星頭像P在豬的身上，然后發(fā)布出去，這都是違法行為，人家有權(quán)向你索賠。使用表情包的時(shí)候，不能只想著“肖像”使用是否合理，而是要整體考慮“形像”的問題（版權(quán)作品的侵權(quán)問題也有類似情況）。
還有些小編說，國內(nèi)的明星、作品不好搞，就搞國外的吧，畢竟大老遠(yuǎn)的人家沒空找你麻煩。這昏招，大媽我見了真的是哭笑不得。
來自公眾號“騰訊娛樂”9月22日推文：
來自公眾號“姜茶茶”9月19日推文：
你以為用國外的明星、作品不容易被追責(zé)？
還能跟 “表情包”愉快地玩耍不？
道理已經(jīng)說了不少了，是不是覺得一時(shí)半會兒不好消化？到底如何安全地使用那些表情包呢？攻略在此：
多用自制的表情包。就是原創(chuàng)啊，注重內(nèi)容品質(zhì)啊，不但沒啥風(fēng)險(xiǎn)，還有機(jī)會成為爆款呀，是不是，萬一呢。
在“合理使用”、“法定許可”的原則下使用既有的表情包。比如前文說到的張學(xué)友、黃子韜這種情況的，同類情況的還有馬景濤、王琳（《情深深雨濛濛》的雪姨）等，還有已經(jīng)進(jìn)入公眾領(lǐng)域成為公共資源的素材，比如經(jīng)過演繹的暴走漫畫系列、“我們是誰”系列。
善用“演繹”和“再創(chuàng)作”，不要詆毀、丑化原作，尤其是在使用明星素材、有明確版權(quán)的素材時(shí)。另外，勤快點(diǎn)，給人家署名。
避免商業(yè)使用。商業(yè)使用不僅指打廣告、做活動，一些有連帶商業(yè)利益的自媒體稿件，也包括在內(nèi)。如果需要商業(yè)使用，必須走法律程序，或者至少經(jīng)過足夠可靠的法律咨詢。
最后當(dāng)然是學(xué)習(xí)再學(xué)習(xí)，謹(jǐn)慎再謹(jǐn)慎。了解版權(quán)相關(guān)法律法規(guī)，了解授權(quán)規(guī)則，保持對法律風(fēng)險(xiǎn)的敏感，要知道，一些未明確授權(quán)的、來自圖庫的影像素材也有侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)的。
當(dāng)然，以上只是原則上的說法，使用表情包的行為是否合法，還要看具體的情況，有時(shí)候可能表情包內(nèi)容沒問題，而是使用過程中的附帶行為有涉嫌侵權(quán)違法的因素，這就更需要我們多多學(xué)習(xí)了。關(guān)于新聞出版、互聯(lián)網(wǎng)信息發(fā)布的法律法規(guī)，先列一波，大家慢慢學(xué)。
不懂的來問我哈，我一定會……好好地向我們法務(wù)老師請教。
附：與表情包侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)有關(guān)的法律法規(guī)
《中華人民共和國民法通則》
《中國人民共和國著作權(quán)法》
《中華人民共和國商標(biāo)法》
《中華人民共和國專利法》
《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》
《世界版權(quán)公約》
《世界知識產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)條約》（WCT）
《中國互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)版權(quán)自律公約》
《互聯(lián)網(wǎng)著作權(quán)行政保護(hù)辦法》
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公眾號：運(yùn)營拍檔
ID：dryypd
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